Как заключить предварительный договор купли-продажи доли в ООО

Предварительный договор купли-продажи доли в уставном капитале ООО

Предварительный договор в целом не противоречит положениям ГК РФ. Вместе с тем, при его заключении следует учитывать вывод, содержащийся в Определении Верховного Суда РФ от 08.12.2015 N 5-КГ15-165, ранее такой вывод был сделан ВАС (Постановление Пленума ВАС РФ от 11.07.2011 N 54).

В частности, ВС РФ указал, что если сторонами заключен договор, поименованный ими как предварительный, в соответствии с которым они обязуются заключить в будущем на предусмотренных им условиях основной договор о продаже недвижимого имущества, которое будет создано или приобретено в последующем, но при этом предварительный договор устанавливает обязанность приобретателя имущества до заключения основного договора уплатить цену недвижимого имущества или существенную ее часть, данный договор должен быть квалифицирован как договор купли-продажи будущей недвижимой вещи с условием о предварительной оплате. Таким образом, сумма аванса не должна равняться стоимости доли в ООО, либо содержать ее существенную часть.

Договор будет признан договором купли-продажи с условием о передаче доли в будущем.

В этом случае, обязанность по исполнению положений договора не зависит от того, направляли ли стороны друг другу предложения о заключении основного договора. В данном случае будет применяться общий срок исковой давности – 3 года.

Если же квалифицировать договор в качестве предварительного, то следует учитывать, что обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются, если до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор, он не будет заключен либо одна из сторон не направит другой стороне предложение заключить этот договор.

Если же предложение было направлено, то требование о понуждении к заключению основного договора может быть заявлено в течение шести месяцев с момента неисполнения обязательства по заключению договора.

Во всех остальных случаях квалификация договора не повлияет на правовые последствия для продавца

Договор подлежит обязательному нотариальному удостоверению, при отсутствии которого будет считаться недействительным.

Также следует учитывать, что сам по себе предварительный договор не дает каких-либо гарантий для покупателя, поскольку для заключения основного договора требуется: согласие всех участников ООО, отсутствие в уставе запрета на отчуждение третьему лицу. Кроме того, все участники ООО имеют преимущественное право покупки доли при ее продаже.

В Постановлении Второго арбитражного апелляционного суда от 22.05.2015 N 02АП-3080/2015 по делу N А17-8008/2013 суд указал, что при отсутствии в уставе положения об обязательном наличии согласия других участников общества предварительный договор купли-продажи доли не носит обременительного характера по отношению к корпоративным правам участников, среди которых – право внести изменения в устав, которые станут в дальнейшем препятствием для отчуждения доли третьему лицу (запрет отчуждения доли третьим лицам).

Можно сразу прописать в уставе согласие всех участников на заключение в будущем, однако это все равно не исключит возможности участников ООО изменить положения устава в будущем.

Вместе с тем, несмотря на отсутствие гарантий для покупателя, гражданское законодательство допускает заключение такого договора.

Может ли предварительный договор по какой-либо причине быть признан ничтожным?

Договор может быть признан ничтожным арбитражным судом, если не будет соблюдена нотариальная форма сделки.

Если сумма аванса, выплаченная по предварительному договору будет равна 100% стоимости доли, это никаким образом не повлияет на законность предварительного договора?

Если сумма аванса, выплаченная по предварительному договору будет равна 100% стоимости доли, это изменит квалификацию договора, поскольку в этом случае договор будет квалифицирован как договор купли-продажи. Это не умаляет права на получение аванса, однако может повлечь некоторые негативные правовые последствия, в зависимости от того, для достижения каких целей заключается договор. Данный договор должен обеспечить гарантию для покупателя, поскольку со своей стороны продавец не должен совершать действий, которые сделать невозможным заключение основного договора.

Насколько подобное соглашение вообще законно?

Договор не противоречит положениям ГК РФ и сложившейся судебной практике, вместе с тем, нельзя исключать рисков, связанных с его заключением, поскольку судебная практика по данному вопросу до конца не сформировалась и находится в стадии становления. Также есть вероятность отказа нотариуса в удостоверении такой сделки, ввиду спорности ее квалификации.

Как можно изменить условия предварительного договора купли-продажи доли в УК ООО таким образом, чтобы Сторона 1 ни при каких обстоятельствах, кроме одного не должна была возвращать аванс Стороне 2. Единственное обстоятельство, по которому сторона 2 может потребовать возврат аванса – это отказ стороной 1 продать свою долю на указанных в предварительном договоре условиях.

Односторонний отказ от исполнения обязательств не допускается в силу закона и уплаченный аванс не может быть истребован обратно. В целом, в случае одностороннего отказа может быть понуждение к исполнению, а также проценты по ст. 395 ГК РФ со дня, когда основной договор должен быть заключен.

Вместе с тем, при невозможности исполнения обязательств аванс должен быть возвращен, иначе для продавца возникнет неосновательное обогащение. Неосновательное обогащение подлежит возврату, за каждый день просрочки возврата будут начисляться проценты по ст. 395 ГК РФ.

Договор можно заключать, удостоверив его нотариально. При этом указанный договор не содержит гарантий для покупателя, однако аванс не подлежит возврату (за исключением случая, когда обязательства по передаче доли в ООО не исполнены).

На данный момент покупатель уже владеет 33,4% доли. Всего участников 3. Третий независимый участник владеет долей 33,3%. Предметом анализируемого предварительно договора является доля 33,3%. В таком случае гарантии для покупателя стопроцентные?

При таких обстоятельствах предложенный вариант позволит обеспечить гарантию заключения основного договора, поскольку для внесения изменений в устав требуется не менее 2/3 голосов, если большее количество голосов не предусмотрено самим уставом.

Также договором можно предусмотреть дополнительный штраф за уклонение от заключение основного договора или просрочку в передаче доли (в зависимости от квалификации договора).

Вместе с тем, в предварительном договоре имеет смысл указывать дополнительные условия, например, касающиеся порядка и сроков передачи доли в ООО, сроков регистрации возникновения прав на долю в ООО, сроков оплаты и т.п.

Если вам понравилась статья, подпишитесь на наши группы в соц. сетях и порекомендуйте Прайм лигал друзьям и знакомым.

Как заключить договор купли – продажи доли в ООО: 10 этапов

Вашему вниманию предлагаю рассмотреть один из вариантов структурирования сделки. В качестве примера подробно разберем сделку купли-продажи доли (далее — «ДКП») в ООО третьему лицу.

Эффективное сопровождение любой сделки требует качественной работы всех департаментов компаний: руководителей, юристов, финансистов, сотрудников безопасности и других лиц, оказывающих непосредственное влияние на результат проекта.Существует ряд вопросов, которые требуют особого внимания перед заключением сделки. Для того чтобы не упустить один из этапов подготвки к её совершению, давайте разберем основные Шаги по заключению ДКП и составим «дорожную карту» ( далее — «Карта»), которая поможет нам ориентироваться на подготовительном эатпе.

Обращаю ваше внимание на то, что данная Карта делает упор на юридическую составляющую сделки, т.к. у других привлеченных специалистов могут быть свои Карты и бизнес-проекты, содержащие в себе дополнительную информацию и вопросы которые также подлежат согласованию.

Шаг № 1. Предоставление информационной комнаты

1.1. Документы от продавца (контрагент):

устав (проверяем положение о наличии/ отсутствии запрета на продажу доли, положение о получении согласия органами управления юридического лица(решение одобрения сделки ОСУ,СД) решение/протокол в некоторых уставах прописано отдельным документом согласие на одобрение сделки(протокол согласие на основании протокола);

  • наличие/ отсутствие корпоративного договора;
  • наличие оригиналов свидетельств: свидетельства о государственной регистрации (ОГРН), свидетельства о поставновке на учет в налоговом органе (ИНН/КПП), листов записей из ЕГРЮЛ;
  • наличие оригиналов решений/ протоколов хозяйственной деятельности компании;
  • наличие приказов о вступлении в должность генерального директора и бухгалтера компании;
  • финансовые документы: годовой бухгалтерский баланс, отчет о прибылях и убытках на текущую дату;

Также стоит проверить информацию о контрагенте на различных сайтах и открытых источниках.

В случае, если контрагент физическое лицо, то необходимо проверить его паспортные данные на подлинность, состоит ли лицо в браке или нет.

1.2. Информация и документы на объект покупки (доля в ООО):

  • наличие/отсутствие обременений (залог, запрет на продажу);
  • документы, подтверждающие основания возникновения права собственности (решение о создании, увеличение ук за счет вкладов третьих лиц, опцион, дкп, договор дарения, наследование итп);
  • информация об оплате доли (выписки из банка, расписки, являющиеся неотъемлемой частью договора).

Шаг № 2. Согласование условий договора

2.2. Квалификация сделки ( ст.45, 46 N 14-ФЗ от 08.02.1998 г.«Об обществах с ограниченной ответственностью» крупные сделки, сделки с заинтересованностью). В случае если сделка крупная и с заинтересованностью, то она также подлежит одобрению, если иное не прописано в Уставе;

2.3. Определение рыночной стоимости. Рыночная стоимость является одним из видов стоимостей, который может быть определен в отношении объекта оценки в зависимости от предполагаемого использования результатов оценки (п. 5 Федерального стандарта оценки «Цель оценки и виды стоимости (ФСО N 2)», утвержденного Приказом Минэкономразвития России от 20.05.2015 N 298). Рыночная стоимость подлежит установлению в случаях, указанных в законе, например:

  • в целях налогообложения для установления соответствия цен по разовым сделкам рыночным ценам (п. 9 ст. 105.7 Налогового кодекса РФ);
  • при залоге недвижимости и иного имущества (п. 3 ст. 9, пп. 9 п. 1 ст. 14, п. 3 ст. 55, п. 9 ст. 77.1 Федерального закона от 16.07.1998 N 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)», п. 2 ст. 344, п. 2 ст. 350.1 Гражданского кодекса РФ;
  • при продаже с публичных торгов объектов незавершенного строительства (п. 4 ст. 239.1 ГК РФ);
  • при продаже, сдаче в аренду государственных и муниципальных земельных участков, при определении размера возмещения при изъятии земельных участков (п. п. 12, 14 ст. 39.11, п. 3 ст. 51, п. 4 ст. 54.1, ст. 56.8, ст. 66 Земельного кодекса РФ, п. 2 ст. 281 ГК РФ);
  • при необходимости пересмотра кадастровой стоимости (ст. 24.18 Закона N 135-ФЗ);
  • в целях оценки имущества должника в рамках исполнительного производства (ст. 85 Федерального закона от 02.10.2007 N 229-ФЗ «Об исполнительном производстве»);
  • в рамках производства по делу о банкротстве (п. 5.1 ст. 110, п. 2 ст. 131, п. 1 ст. 139, п. 2 ст. 201.5 и др. Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»).

Также рыночная стоимость может быть определена по инициативе хозяйствующих субъектов. Рыночная стоимость объекта оценки определяется независимым оценщиком, который должен являться членом саморегулируемой организации и застраховать риск наступления своей гражданской ответственности. Свою деятельность оценщик может осуществлять только по тем направлениям оценочной деятельности, которые предусмотрены в его квалификационном аттестате (ст. 4 Закона N 135-ФЗ).

2.4. Параметры сделки:

  • стороны ДКП (продавец, покупатель);
  • предмет ДКП( передача доли в уставном капитале ООО «________» в размере _____% уставного капитала);
  • цена приобретаемой доли (стороны свободны в том, какой размер цены установить в договоре, так как по общему правилу самостоятельно определяют его условия. Исполнение договора должно оплачиваться по цене, которую стороны согласовали (п. 4 ст. 421, п. 1 ст. 424 ГК РФ).

В то же время есть ряд ограничений:

  • возможные убытки третьих лиц. Размер цены должен быть таким, чтобы не причинять убытки третьим лицам. Например, акционерам (участникам) или кредиторам сторон. Если будет доказано причинение явного ущерба заключением договора на заведомо и значительно невыгодных условиях, договор может быть признан недействительным;
  • соответствие рыночной цене. Если договорная цена заметно ниже рыночной, суд может признать его недействительным из-за того, что он содержит признаки дарения в размере разницы между этими ценами. Дарение запрещено между коммерческими организациями (пп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ). Если цена значительно ниже рыночной, покупатель должен проверить права продавца на отчуждение, проверить юридическую историю вещи, иначе он не считается добросовестным и у него могут изъять эту вещь (см. Позицию ВАС РФ);
  • соблюдение корпоративных процедур. Иногда их необходимо пройти. Например, цену сделки с заинтересованностью в акционерном обществе определяет совет директоров (п. 7 ст. 83 Закона об АО). Иначе сделка может быть признана недействительной (п. 3 ст. 77 Закона об АО);
  • обязательное привлечение независимого оценщика. Например, при приватизации (ст. 8 Закона об оценочной деятельности). Если оценщика не привлечь к определению цены, само по себе это не повлечет недействительности сделки. Суд признает сделку недействительной, только если для сторон обязательна цена, которую определяет оценщик, но сделка совершена по другой цене (п. 3 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 30.05.2005 N 92);
  • соблюдение норм о защите конкуренции. В частности, хозяйствующий субъект, который занимает доминирующее положение на рынке, не может назначить монопольно высокую или монопольно низкую цену (п. 1 ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции). Иначе он может быть подвергнут административному штрафу за злоупотребление доминирующим положением на товарном рынке (ст. 14.31 КоАП РФ).
  • способы оплаты;
  • срок оплаты.

2.5. Внешнее согласование:

  • согласование на совершение сделки супругом, в случае если сторонами по сделке выступают физичиеские лица состоящие в браке, получение нотариального согласия;
  • согласование сделки с антимонопольными органами (ФАС). При приобретении доли может потребоваться получение согласия антимонопольных органов, осуществляющих в отношении хозяйствующих субъектов контроль за экономической концентрацией , в том числе за совершением сделок по приобретению долей в уставном капитале ООО, дающих право распоряжаться более чем 1/3, 50%, 2/3 доли в уставном капитале общества (п. 1 ст. 28 Закона о защите конкуренции). Согласие на приобретение пакетов акций (долей в уставном капитале ООО) организации должны получать в случае, если размеры суммарной стоимости активов участников экономической концентрации превышают 7 млрд руб. или если суммарная выручка участников экономической концентрации от реализации за последний календарный год составляет свыше 10 млрд руб. и при этом суммарная стоимость активов по последнему балансу лица, являющегося объектом экономической концентрации (приобретаемого хозяйственного общества), и его группы лиц превышает 400 млн руб.

Существуют и другие виды внешних согласований (например, согласование на совершение сделки с государтсвенным и муниципальным имуществом, согласование на совершение сделки родителей и попечителей, согласование сделки с Правительством).

Шаг № 3. Фиксация договоренностей сторон путем заключения предварительного договора

Шаг № 4. Оценка рисков совершения сделки — один из важнейших этапов анализа сделки

4.2. Финансовый риск (вероятность потерь финансовых ресурсов денежных средств);

4.3. Производственный риск (дополнительные издержки, связанные со сменой сотрудников, некачественным оказанием услуг).

Конечно же есть и другие виды рисков, связанные с международными и политическими факторами, однако на мой взгляд первоначально необходимо делать акцент на вышеукзаанные.

Шаг № 5. Обеспечение обязательств (наиболее распространенные)

5.2. Банковская гарантия — выдается за плату, причем плата эта зачастую весьма высока (особенно если речь идет о крупном банке-гаранте при оценке им риска по обязательству как высокого). Стоимость независимой гарантии определяется индивидуально в каждом случае, тарифы на гарантии не устанавливаются. Основное преимущество (и недостаток) гарантии состоит в ее неакцессорности. Это значит, что, даже если договор купли-продажи будет признан недействительным, гарантия сохранит силу и гарант выплатит установленную в гарантии сумму кредитору. Гарант, выплативший по гарантии бенифициару (основному кредитору), приобретает право требовать выплаченную сумму с принципала (должника по основному обязательству). Конечно, такая ситуация весьма опасна для принципала, ведь ему придется платить даже при недействительности основного договора.

Читайте также:  Пенсионный фонд в районе Орехово-Борисово Южное: особенности деятельности, режим работы, адрес

5.3. Поручительство — является одним из способов исполнения обязательства, в достаточной степени гарантирующих исполнение основного обязательства.

Согласно ст. 361 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ) по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

5.4. Заключение корпоративного договора. Корпоративный договор может устанавливать обязательство воздерживаться (отказаться) от осуществления прав участника общества,корпоративным договором могут быть предусмотрены способы обеспечения исполнения обязательств (возмещение убытков, неустойка, компенсация, возмещение потерь, банковская гарантия, безотзывная доверенность и др.).

Шаг № 6. Ответственность сторон

6.2. Односторонний отказ от исполнения договора — может быть как связан, так и не связан с нарушением обязательств контрагентом. Отказ может сопровождаться выплатой отказывающейся от обязательства стороной предусмотренной договором денежной суммы (п. 3 ст. 310 ГК РФ).

6.3. Ограничение ответственности — установление как верхнего, так и нижнего предела ответственности. В зарубежной практике нижний предел ответственности иногда называют корзиной — приблизительный размер корзины составляет 1 — 2% от цены сделки, но может достигать и 5%. Считается, что использование корзины способствует сближению позиций продавца и покупателя. В пределах установленного размера корзины риски недостатков бизнеса переходят на покупателя.

Шаг № 7. Оформление сделки у нотариуса

  • проверка сторон сделки на дееспособность в Росреестре и получение справок ( запрос в Росреестр направляется нотариусом в электронном виде с использованием электронной подписи нотариуса через Единую информационную систему российского нотариата (ЕИС), Ответ может занять от нескольких часов до недели, в зависимости от загруженности специалистов органов регистрации, поэтому данный факт необходимо учитывать при согласовании и назначении даты сделки;
  • учредительные документы компании в которой приобретается/ отчуждается доля;
  • документы от покупателя и продавца;
  • оферта ( оформляется продавцом у нотариуса до сделки);
  • отказ от преимущественного права покупки доли ( оформляют остальные участники компании)
  • список участников на дату совершения сделки;
  • Справка об оплате уставного капитала( прописывается размер и доли участников в уставном капитале, справка выдается за подписью генерального директора и главного бухгалтера);
  • Справка о том, что сделка является и (или) не является крупной сделкой и не требует одобрения ФАС. Необходимо также проверить требуетс ли одобрение органами управления данной сделки и органами ФАС.

По запросу, нотариус может потребовать и другие документы, на данный момент это основной список.

Шаг № 8. Оформление сделки у нотариуса. В день сделки стороны подписывают следующие документы

  • ДКП ( в количестве 3- х. экземпляров);
  • Если стороны по договору физические лица — заявления о том, что каждая из сторон сделки в браке не состоит ЛИБО согласия супругов на сделку;
  • Форма Р14001 — заполняет и подает нотариус.

Нотариус в течение пяти рабочих дней со дня удостоверения настоящего Договора, подает в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявление о внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц в соответствии с Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью». Далее, через 5 рабочих дней получает лист записи. Его можно будет забрать, как лично одному из участников, либо генеральному директору, так и по нотариальной доверенности через курьеров.

Шаг № 9. Закрытие сделки:

  • получение листа записи из ЕГРЮЛ;
  • окончательные расчеты между сторонами;
  • уведомление банков и контрагентов ( при необходимости).

Шаг № 10. Налоговая база

10.2. Налог на прибыль у участника при продаже доли в уставном капитале. При реализации (продаже) доли в уставном капитале у участника возникает доход от реализации имущественных прав (п. 1 ст. 249 НК РФ).При применении метода начисления доход признается в общем случае на дату внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ (п. 3 ст. 271 НК РФ, п. 12 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

NB! К налоговой базе, определяемой по доходам от реализации долей в уставном капитале российских организаций, применяется ставка 0 процентов, если на дату реализации такие доли непрерывно принадлежали налогоплательщику на праве собственности или на ином вещном праве более пяти лет (п. 4.1 ст. 284, п. 1 ст. 284.2 НК РФ).

Держите правильный курс! Успешных вам проектов!

Договор о заключении сделки в будущем (ДКП доли в ООО)

  • Авторизуйтесь для ответа в теме

#1 Альбиныч Альбиныч –>

Вот тема для обсуждения, прошу мнений, очень важно.

А и Б заключают Договор о заключении сделки в будущем (далее – Договор). Предметом Договора является обязанность А заключить ДКП доли в ООО с Б, а обязанность Б заплатить за это (т.е. за заключение ДКП) условно 100 рублей.

При этом стороны устанавливают, что

– ДКП доли может быть заключен только при условии, что к моменту заключения ООО сохранит определенные активы в своей собственности, погасит определенные долги.

– Сумма в 100 рублей может быть изменена доп. соглашением к ДКП доли, если к моменту заключения ДКП доли финансовые показатели ООО изменятся определенным образом.

– 100 рублей оплачиваются путем открытия аккредитива, который открывается сразу после заключения Договора исполняется в день заключения ДКП доли, сумма в 100 р засчитывается в стоимость доли по ДКП доли.

Что получается по факту:

в день икс А и Б заключают ДКП доли. В этот же день они заключают ДС к Договору, которым устанавливают, что размер суммы, которую обязан уплатить Б составляет 110 р., 100 из них оплачиваеся как было установлено ранее и засчитвается в стоимость доли, а 10 р. должны быть уплачены на расчетный счет. А и Б изменяют также договоренность о том, что цена может быть изменена путем заключения ДС к ДКП доли на то, что цена может быть изменена путем заключения ДС к Договору.

Аккредитив был исполнен только на следующий день после заключения ДКП доли, 10 рублей Б платить передумал.

Вопрос: возможно ли взыскание 10 р. в суде? и почему?

спорим о правовой квалификации Договора о заключении сделки в будущем и возможности его принудительного исполнения в части взыскания денег.

#2 BloodForFun BloodForFun –>

спорим о правовой квалификации Договора о заключении сделки в будущем и возможности его принудительного исполнения в части взыскания денег.

Сообщение отредактировал BloodForFun: 07 May 2014 – 17:19

#3 Альбиныч Альбиныч –>

Предварительный договор в нотариальной форме?

Нет, Договор заключен в простой письменной форме. ДКП доли, ессно, в нотариальной. Признаться, я не думаю, что договор, упомянутый в абз. 3 п. 11 ст. 21 ФЗ ООО это предварительный договор в смысле ст. 429 ГК РФ.

#4 BloodForFun BloodForFun –>

Нет, Договор заключен в простой письменной форме.

Предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора, а если форма основного договора не установлена, то в письменной форме. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его ничтожность.

Сообщение отредактировал BloodForFun: 07 May 2014 – 18:21

#5 Alxhom Alxhom –>

  • Старожил
  • 10517 сообщений
  • ОбратитьсяПубликации

    Надо Святослава позвать)))

    #6 BloodForFun BloodForFun –>

    Признаться, я не думаю, что договор, упомянутый в абз. 3 п. 11 ст. 21 ФЗ ООО это предварительный договор в смысле ст. 429 ГК РФ.

    Что же в статье 21 ФЗ об ООО такого, с вашей точки зрения, что позволяет делать вывод о существовании отдельного (непоименованного?) вида договоров с обязательством продать долю?

    Впрочем, судебная практика не разделяет вашу точку зрения.

    Сообщение отредактировал BloodForFun: 07 May 2014 – 18:35

    #7 Альбиныч Альбиныч –>

    Предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора, а если форма основного договора не установлена, то в письменной форме. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его ничтожность.

    дык я о том, что это не предварительный договор. Последствия неисполнения разные. Если предварительный договор не исполняется, то обязать заключить основной договор принудительно нельзя. А в случае заключениия Договора о намерении заключить сделку в будущем, арбиражный суд признает право на долю, если договор купли-продажи доли не заключается.

    #8 Dmitriy_K Dmitriy_K –>

    Признаться, я не думаю, что договор, упомянутый в абз. 3 п. 11 ст. 21 ФЗ ООО это предварительный договор в смысле ст. 429 ГК РФ.

    Почему Вы так считаете? Думаю проще доказать, что договор, упомянутый в абз. 3 п. 11 ст. 21 ФЗ об ООО является частным случаем предварительного договора. Содержание договора – приобретение доли в будущем на определенных условиях. Пусть в названии не указано “предварительный”, но суть договора от этого не меняется. А вот что указывает на то, что договор не является предварительным?

    #9 BloodForFun BloodForFun –>

    Если предварительный договор не исполняется, то обязать заключить основной договор принудительно нельзя.

    Сообщение отредактировал BloodForFun: 07 May 2014 – 18:44

    #10 lawyer_77 lawyer_77 –>

    П оддержу Альбиныча, что он не предварительный, т.к. все-таки:

    1) у предварительного договора и этого договора разные правовые последствия

    – предварительный влечет право обратиться в суд для заключения основного договора

    – этот же влечет право обратиться в суд за переводом на себя доли в случае если все условия соблюдены и после решения суда сразу зарегистрировать на себя долю.

    2) Предварительный дкп доли должен быть нотариальным, этот нет.

    + п. 5 Рекомендаций Научно-консультативного совета при Федеральном арбитражном суде Уральского округа “По вопросам рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о создании, реорганизации, ликвидации коммерческих юридических лиц, их правовом положении, а также о правах и обязанностях участников (учредителей)” (далее – Рекомендации ФАС Уральского округа): “В абз. 3 п. 11 ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью содержится понятие договора, устанавливающего обязательство совершить сделку, направленную на отчуждение доли или части доли. В таком договоре, который может являться договором купли-продажи, мены, дарения, выражена воля отчуждателя на передачу доли (части доли) в случае возникновения определенных обстоятельств (например, наступления условия либо срока) или после исполнения приобретателем доли (части доли) его обязательства. Указанный договор не является предварительным, не требует нотариального удостоверения и считается заключенным в момент достижения сторонами соглашения по всем существенным условиям. Совершенная впоследствии сделка, направленная на отчуждение доли или части доли (абз. 1 п. 11 ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью), по существу представляет собой ис полнение возникшего из соответствующего договора обязательства по передаче этой доли (части доли). По общему правилу доля (часть доли) переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения указанной сделки (абз. 1 п. 12 ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью)”

    Судя по всему это все-таки отдельный вид договора, в котором могут содержаться различные права и обязанности сторон. Однако судебной практики нет вообще подобной, поэтому вопрос Альбиныча думаю стоит считать открытым для обсуждения.

    #11 Альбиныч Альбиныч –>

    Почему Вы так считаете?

    1. Предмет по сравнению с предварительным более широкий и может содержать не только обязанность сторон заключить договора при наступлении определнных условий, но и предполгает встречное исполнение со стороны приобретателя доли.

    2. Договор о заключении сделки в будущем уже сам по себе фиксирует волю передать долю, и такая передача может быть осуществлена не только в форме ДКП, но, например, дарения.

    3. Действие договора о намерении заключить сделку в будущем непосредственное, учитвая, что в случае неисполнения суд сразу признает право на долю за приобретателем, а не обязывает заключить ДКП (в случае с предварительным договором было бы именно так).

    4. И да, я думаю, раз законодатель не использовал термин “предварительный договор”, он не имел его ввиду, так как закон толкуем буквально. (Хотя говорить за законодателя. дело неблагодарное

    #12 BloodForFun BloodForFun –>

    Однако судебной практики нет вообще подобной, поэтому вопрос Альбиныча думаю стоит считать открытым для обсуждения.

    С момента принятия закона прошло более трех лет, практики достаточно.

    #13 Альбиныч Альбиныч –>

    Если предварительный договор не исполняется, то обязать заключить основной договор принудительно нельзя.

    Пробовала. Сторона предварительного договора может обратиться в суд с требованием обязать заключить основной договор. Но та сторона, которая делать этого не хочет, волю на это не имеет или утратила экономичнский интерес вполне может отказаться, возместить убытки или заплатить неустойку. Но вот прям обязать-обязать заключить договор. Как исполять-то такую обязанность? Приставы силой директора будут удерживать и заставлять подписывать?

    #14 Alxhom Alxhom –>

  • Старожил
  • 10517 сообщений
  • ОбратитьсяПубликации

    Ну где Святослав-то? Он цельную статью по этому поводу писал. Дельную весьма.

    #15 lawyer_77 lawyer_77 –>

    Прошу Вас дать хотя бы пару примеров практики, где упоминается этот договор и его природа, поясняющая данный вопрос (у нас есть консультант + на работе, однако я практики не нашла подобной). Мы тоже с этим сталкивались, но так и не решили для себя что это за договор, очень интересно.

    #16 Альбиныч Альбиныч –>

    П оддержу Альбиныча, что он не предварительный, т.к. все-таки:

    + п. 5 Рекомендаций Научно-консультативного совета при Федеральном арбитражном суде Уральского округа “По вопросам рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о создании, реорганизации, ликвидации коммерческих юридических лиц, их правовом положении, а также о правах и обязанностях участников (учредителей)”

    Спасибо за ссылку ))

    Ну где Святослав-то? Он цельную статью по этому поводу писал. Дельную весьма.

    Интересно – интересно. Что за статья? дайте ссылку чтоль, пожалуйста.

    Мне очень интересно, есть у А обоснованый шанс получить свои 10 рублей или может проститьсяс ними?

    #17 Alxhom Alxhom –>

  • Старожил
  • 10517 сообщений
  • ОбратитьсяПубликации

    Мне очень интересно, есть у А обоснованый шанс получить свои 10 рублей или может проститьсяс ними?

    это другой вопрос, честно говоря.

    Что за статья? дайте ссылку чтоль, пожалуйста.

    нету ссылки. ждите, что сам придет.

    #18 Альбиныч Альбиныч –>

    Мне очень интересно, есть у А обоснованый шанс получить свои 10 рублей или может проститьсяс ними?

    это другой вопрос, честно говоря.

    да, согласна. не удержася этот вопрос, вырвался

    нету ссылки. ждите, что сам придет.

    #19 BloodForFun BloodForFun –>

    1) у предварительного договора и этого договора разные правовые последствия

    – предварительный влечет право обратиться в суд для заключения основного договора

    – этот же влечет право обратиться в суд за переводом на себя доли в случае если все условия соблюдены и после решения суда сразу зарегистрировать на себя долю.

    От того, что каким-то правоотношениям дан дополнительный способ регулирования или защиты, квалификацию договора никак не меняет.

    Договор аренды земельных участков, несмотря на дополнительное регулирование земельным кодексом и отдельные виды судебной защиты, никак не перестает быть арендой.

    И да, наша судебная практика при обращении в суд на основании предварительного договора купли продажи-недвижимости позволяет выносить решение о признании права собственности за покупателем – пункт 14 обзора ВС от 04 декабря 2014 года.

    #20 Litroed Litroed –>

    П оддержу Альбиныча, что он не предварительный, т.к. все-таки:

    Читайте также:  Как отозвать ходатайство из арбитражного суда в 2021 году - образец, можно ли, апк - Все пособия

    на первый взгляд договор вроде и предварительный, но на самом деле это так законодатель попытался дать возможность совершения опционов и тому подобных штук с долями

    и шанс отстоять такой договор в простой письменной форме в суде есть

    #21 Alxhom Alxhom –>

  • Старожил
  • 10517 сообщений
  • ОбратитьсяПубликации

    BloodForFun , очень сильно упорствуете. все не так однозначно, слава богу.

    И да, если поиск работает, поищите подобный спор с участием Святослава. Он давал ссылку.

    #22 Альбиныч Альбиныч –>

    #23 BloodForFun BloodForFun –>

    на первый взгляд договор вроде и предварительный, но на самом деле это так законодатель попытался дать возможность совершения опционов и тому подобных штук с долями

    Опционный договор, по проекту ГК РФ тоже должен быть совершен в той же форме, что и основной договор.

    #24 lawyer_77 lawyer_77 –>

    А если все-таки вернуться к вопросу денег.

    По идее обязательство есть, значит надо исполнять? Кто запрещает в этот договор внести обязательство помимо цены доли заплатить еще определенную сумму, тем более если обе стороны под этим подписываются?

    #25 BloodForFun BloodForFun –>

    BloodForFun , очень сильно упорствуете. все не так однозначно, слава богу.
    И да, если поиск работает, поищите подобный спор с участием Святослава. Он давал ссылку.

    Я в нем участвовал, и это было года четыре назад, когда абзац 3 пункта 11 только приняли (upd норму приняли 4.5 года назад).

    За 4 года я не видел и не вижу судебных решений, где по данному пункту передали право на долю на основании простого договора.
    Зато очень много судебных решений “нет нотариальной формы – идите на фиг”.

    Если бы эта норма работала, как теоретизировал Святослав, то за 4,5 года уже можно было бы на что-то опираться.

    Постановление ФАС Московского округа от 02.04.2014 N Ф05-1963/2014 по делу N А40-50671/2013
    Требование: О признании действительным договора купли-продажи доли в уставном капитале ООО и признании права собственности на долю.
    Обстоятельства: По мнению истца, ответчик уклоняется от нотариального удостоверения договора.
    Решение: В удовлетворении требования отказано, поскольку в материалах дела не имеется доказательств нотариального удостоверения спорного договора купли-продажи доли в ООО, фактическая возможность заключить сделку, удостоверенную нотариусом, у сторон имеется.

    Постановление ФАС Московского округа от 08.11.2011 по делу N А40-24475/11-48-202
    Требование: О передаче доли в размере 100% уставного капитала.
    Обстоятельства: Лицо, заключив с участником ООО договор купли-продажи доли в размере 100% уставного капитала, полагает, что у него возникло право на спорную долю, но участник уклонился от нотариального заверения этого договора.
    Решение: В удовлетворении требования отказано, поскольку договор, на основании которого заявлены требования о передаче доли, является ничтожным, не влекущим юридических последствий.

    Постановление ФАС Северо-Западного округа от 01.11.2012 по делу N А44-6445/2011
    Требование: О передаче доли в уставном капитале общества.
    Обстоятельства: Истец ссылается на неисполнение ответчиком обязательства по передаче доли в уставном капитале в соответствии с условиями протокола о намерениях, заключенного в интересах истца.
    Решение: В удовлетворении требования отказано, поскольку договор, непосредственно направленный на отчуждение принадлежащей ответчику доли в уставном капитале общества, сторонами заключен не был.

    Постановление ФАС Северо-Западного округа от 10.12.2010 по делу N А13-3777/2010
    Требование: О признании недействительным договора дарения доли в уставном капитале ООО.
    Обстоятельства: Истец ссылается на подписание оспариваемого договора под влиянием обмана и несоблюдение нотариального оформления сделки.
    Решение: Требование удовлетворено, поскольку договор в нарушение требований закона заключен в простой письменной форме без нотариального удостоверения.

    Сообщение отредактировал BloodForFun: 07 May 2014 – 20:12

    Нотариальная купля-продажа доли ООО

    По закону купля-продажа доли ООО должна быть нотариально удостоверена. Это положение введено с 1 июля 2009 года Федеральным законом № 312-ФЗ. 69-ФЗ от 30.03.2015 ввел обязанность нотариально удостоверять продажу доли в ООО как между участниками, так и от участников третьим лицам. Исключение — продажа доли, принадлежащей обществу.

    Существуют разные варианты. Это и покупка внутри общества по преимущественному праву, и выход из общества с дальнейшей продажей доли ООО участнику общества или третьему лицу, либо обществу, либо ее распределение между другими участниками.

    Во всех этих вариантах есть разнообразные «но». Преимущественное право распространяется только на других участников общества, т.е. их должно быть больше одного, и не подходит для продажи третьему лицу. При продаже по преимущественному праву она перейдет к покупателю с момента внесения записи в ЕГРЮЛ, а не с момента заключения сделки (п. 12 ст. 21 14-ФЗ). Выход возможен только в том обществе, где более одного участника. При выходе из ООО обязательна выплата действительной стоимости доли выходящему участнику (п.6.1. ст. 23 14-ФЗ).

    Нотариальная продажа доли ООО: в чем преимущества

    У нотариальной купли-продажи есть несколько преимуществ перед другими вариантами. Например, быстрая смена владельца: доля считается перешедшей к покупателю с момента нотариального удостоверения договора (п. 12 ст. 21 14-ФЗ) . Доля считается перешедшей с момента государственной регистрации изменений в ЕГРЮЛ, изменения в ст. 21 ФЗ об “ООО” внесены Федеральным законом №67-ФЗ от 30.03.2015 Срок государственной регистрации изменений сведений в ЕГРЮЛ об участниках ООО – 5 рабочих дней с момента подачи документов (ст. 8 129-ФЗ от 08.08.2001 г.). Нотариус обязан подать документы в рег. орган в течение 2 дней.

    Как оформляется продажа доли ООО

    Нотариусу понадобятся копии и оригиналы следующих документов:

    1) Выписка из ЕГРЮЛ. Дата выдачи выписки – не более 30 дней до совершения операции;

    2) Устав со всеми изменениями, а также свидетельства об их регистрации;

    3) Свидетельство о госрегистрации;

    4) Свидетельство о внесении сведений в ЕГРЮЛ – ОГРН (если общество зарегистрировано до 01.07.2002 г.);

    6) Решение/протокол об избрании/назначении руководителя, совета директоров, иных уполномоченных органов;

    8) Если доля была ранее приобретена – все документы, подтверждающее ее законное приобретение:

    • договор купли-продажи, удостоверенный нотариально, если она куплена после 01.07.2009 г.
    • договор купли-продажи и уведомление о покупке, если она была приобретена до 01.07.2009 г.;
    • заявление и протокол о приеме в ООО;
    • свидетельство о праве на наследство;
    • иные документы, подтверждающие владение ею.

    9) Если она была во владении с момента создания общества обязательно в случае учреждения ООО одним учредителем решение о создании, в случае учреждения несколькими учредителями – нотариальная копия учредительного договора (если оно зарегистрировано до 01.07.2009 г.), нотариальная копия договора о создании (если зарегистрировано после 01.07.2009 г.).

    Важно! Что касается нотариальной копии договора о создании, хочу обратить внимание на следующее: нотариусы могут удостоверить ее в том случае, если все подписи на таком договоре удостоверены в нотариальном порядке (Основы законодательства о нотариате, «Методические рекомендации по свидетельствованию верности копий документов и выписок из них»). И хотя 14-ФЗ этого не требует, я бы рекомендовала нотариально удостоверять подписи учредителей на нем.

    10) Документ об оплате доли (если она оплачена денежными средствами). Это может быть справка из банка о формировании уставного капитала, платежное поручение в банк, приходно-кассовый ордер. Если таких документов нет, многим нотариусам достаточно справки о полной оплате уставного капитала либо об его оплате конкретным участником.

    11) Балансовая справка, акт оценки имущества, акт приема-передачи имущества на баланс (если уставный капитал оплачен имуществом). Аналогично п. 10, если их нет, многим нотариусам достаточно справки от имени общества о полной оплате уставного капитала либо об его оплате конкретным участником.

    Бумаги от продавца и покупателя

    Рассмотрим порядок продажи доли в ООО и необходимые документы.

    1) Если продавец физическое лицо : согласие супруга на продажу либо брачный договор, подтверждающий то, что такое согласие не требуется. Если на момент продажи продавец уже не состоит в браке, но состоял в нем на момент приобретения доли, согласие потребуется от бывшего супруга.

    2) Если покупатель физическое лицо : согласие супруга на приобретение либо брачный договор, подтверждающий то, что такое согласие не требуется.

    3) Если сторона сделки иностранный гражданин , потребуется перевод паспорта с нотариально удостоверенной подписью переводчика. Если иностранец не говорит и (или) не читает на русском языке обязательно присутствие на сделке переводчика.

    4) Если сторона – юридическое лицо, продажа доли ООО потребует следующих документов :

    • Выписка из ЕГРЮЛ. Дата выдачи выписки не более 30 дней до сделки.
    • Устав со всеми изменениями, а также свидетельства о регистрации изменений,
    • Свидетельство о государственной регистрации;
    • Свидетельство о внесении сведений в ЕГРЮЛ – ОГРН (если компания зарегистрирована до 01.07.2002 г.);
    • Свидетельство о постановке на налоговый учет (ИНН);
    • Учредительный договор со всеми изменениями, если ООО было зарегистрировано до 01.07.2009 г.
    • Решение/протокол об избрании/назначении руководителя, совета директоров, иных органов, уполномоченных на принятие решений;
    • Печать;
    • Если сделка является крупной или с заинтересованностью – Протокол/решение уполномоченного органа об ее одобрении;
    • Если сделка не является крупной или с заинтересованностью – Письмо юридического лица с подписью руководителя о том, что он это подтверждает;
    • Письмо за подписью руководителя и главного бухгалтера о том, что продажа доли ООО не требует согласия ФАС РФ и других органов либо. Если согласие необходимо, потребуются документы, подтверждающие согласование;
    • Договор подписывает руководитель общества. Если не руководитель – нужна нотариально удостоверенная доверенность с правом его подписания;

    5) Если сторона – иностранное юридическое лицо :

    а) Документы, подтверждающие правоспособность и правомочия лица, подписывающего договор продажи доли уставного капитала ООО (Устав, Меморандум, Сертификаты о регистрации, об адресе, о директорах, о секретаре, об акционерах, Решение о назначении руководителя, Выписка из торгового реестра, Аффидевит, Гуд стендинг и др.);

    б) Если подписывает доверенное лицо – доверенность от уполномоченного лица компании на продажу доли (включающая полномочия на подписание необходимых для продажи документов);

    в) Решение о продаже доли ООО либо протокол (с указанием размера, номинальной стоимости, цены продажи), об одобрении крупной сделки и/или сделкой с заинтересованностью либо о том, что она для компании таковой не является.

    Все иностранные документы должны быть легализованы и переведены на русский язык, а подпись переводчика нотариально удостоверена.

    Многие нотариусы просят документы на иностранное юрлицо с определенной датой выдачи или легализации. Сроки могут быть разными – от года до одного месяца.

    Если в компании несколько участников, также потребуются : извещение/уведомление общества о продаже, оферты, акцепты, заявления об отказе. Отказы от других участников и самого общества (не потребуются, если срок использования преимущественного права истек (п.7 ст.21 14-ФЗ). Если же все-таки отказы от других участников или от самого Общества необходим, такой отказ должен быть нотариально удостоверен (п.6 ст.21 14-ФЗ).

    Приведенный список основан на требованиях закона и на практике. Некоторые нотариусы как московские, так и региональные могут дополнительно запрашивать иные бумаги (например, документ о рыночной оценке доли и т.п.). Можно пытаться с ними договариваться, но иногда бывает проще найти более лояльных специалистов, которые не предъявляют чрезмерных требований. Также при отказе в нотариальном действии можно попросить письменный отказ и далее обжаловать его в соответствующей нотариальной палате. Ну это уже в самом крайнем случае.

    Стоимость услуг нотариуса

    Размер госпошлины зависит от суммы договора и установлен НК РФ (подп. 4.1 п. 1 ст. 333.24). В Москве при продаже доли номинальной стоимостью 10 000 рублей услуги нотариуса по его удостоверению и подписи продавца на заявлении о внесении изменений в сведения о юрлице, передаче заявления в регистрирующий налоговый орган обойдутся примерно в 15 000 рублей

    Продажа доли ООО: регистрация

    Для регистрации изменений в налоговом органе требуется подать заявление Р14001 о внесении изменений в сведения о юридическом лице. Как правило, нотариусы возлагают заполнение формы на стороны.

    Купля-продажа доли ООО оформляется договором, который стороны подписывают в 2-х экземплярах, по одному для каждой из сторон. Копии всех документов будут храниться у нотариуса. Далее нотариус удостоверяет подпись заявителя на форме Р14001. Заявителем является продавец – участник ООО. Если продавец – юрлицо, то заявителем может быть не только руководитель компании, но и представитель по доверенности.

    Если продавцов несколько, заявителей будет столько же. Нет необходимости заполнять отдельно форму Р14001 на каждую сделку, достаточно сделать несколько приложений на продавцов и на покупателей, если их тоже несколько.

    После завершения операции нотариус в течении 3-х дней подает лично либо по почте форму Р14001 в регистрирующий налоговый орган (в Москве это ИФНС 46). Никаких других документов подавать не требуется. При личной подаче нотариусу вместо расписки выдают копию первого листа формы Р14001 с датой приема заявления и входящим номером.

    Через 5 рабочих дней получить документы можно по доверенности от заявителя. Если заявителей несколько, достаточно доверенности от одного из них. Требования к доверенностям такие же, как при любых других изменениях. Например, в Москве, от доверителя – физического лица, достаточно простой письменной. Вместе с доверенностью необходимо предъявить копию первого листа формы Р14001 с отметкой регистрирующего органа о принятии.

    Если документы будут поданы по почте, то свидетельство о внесении записи в ЕГРЮЛ и выписку из ЕГРЮЛ вышлют на юридический адрес общества, доля которого была продана.

    Благодарю likvidatorooo за важные дополнения к статье.

    Все о предварительном договоре купли-продажи доли в ООО: как составить и заверить договор

    Предварительный договор о выкупе доли – письменное соглашение потенциальных продавца и покупателя о намерении совершить сделку в будущем. Оно не является правоустанавливающим документом и не дает права покупателю считать себя собственником доли и сохраняет этот статус за продавцом. Соглашение заключается в форме, предусмотренной для основного договора ООО. Результатом несоблюдения этого требования является его ничтожность.

    Особенности

    Предварительный договор опокупке доли ООО имеет общие особенности, свойственные данному типу сделок вообще. Так, юридическая практика показывает, что стороны могут заключить его в двух вариантах:

    • стандартное письменное соглашение;
    • обмен документами через каналы электронной, телефонной, почтовой связи и прочими допустимыми способами.

    В предварительном договоре содержатся сведения, четко определяющие предмет будущей купли-продажи, размер вознаграждения и срок подписания основного документа. Они гарантируют сторонам серьезность намерений и неизменность ранее утвержденных условий.

    Отличие предварительной сделки от основной состоит в том, что она не регулирует вопросов, касающихся отчуждаемой доли, то есть не обязывает стороны продать, купить и оплатить ее. Она содержит требование о совершении в будущем финансово-хозяйственной операции, не делая явных акцентов на ее условиях. Это значит, что ни продавец, ни покупатель не имеют права отказаться от заранее запланированной купли-продажи. В противном случае пострадавший может обратиться в суд с требованием о понуждении заключить основной договор.

    Предварительный договор утрачивает силу при условии, что стороны не заключат основную сделку до наступления оговоренной ими даты. Это же самое происходит, если ни продавец, ни покупатель не потребует исполнить основное обязательство в течение 6 месяцев с даты подписания предварительного соглашения.

    Содержание и обязательные условия

    Содержание предварительного соглашения стороны устанавливают на свое усмотрение. Однако, имеются условия, без которых оно будет считаться недействительным. К таковым относятся сведения:

    • о номинальной стоимости доли, а также ее процентном соотношении с общей суммой уставного капитала;
    • о наименовании и прочих реквизитах хозяйствующего субъекта, участником которого выступает продавец;
    • о том, что доля полностью оплачена и принадлежит продавцу, не является предметом судебного спора или кредиторских претензий;
    • о том, что решениепринято и оформлено с соблюдением законодательных требований;
    • о размере, порядке и способе оплаты по основной сделке;
    • о сроке действия;
    • о возможности и основаниях его расторжения;
    • об ответственности продавца и покупателя за неисполнение оговоренных условий;
    • о порядке разрешения споров.
    Читайте также:  Список отделов ПФР Калязинский район, Тверская область. Адреса, телефоны, официальный сайт, время приёма

    В содержании рассматриваемого соглашения иногда указывается пункт об отсутствии претензий продавца на дивиденды и прочие выгоды, вытекающие из деятельности ООО. Он не является обязательным, а зависит от наличия такого условия в учредительных документах.

    Кроме этого участники будущей сделки должны предусмотреть в содержании существенные для основного договора. Например, возможность оплаты в рассрочку, взыскание неустойки за пропуск срока оплаты, передача права выкупа третьему лицу, сохранение действительности намерений при форс-мажорных обстоятельствах и др. Отсутствие существенных условий основной сделки в предварительном договоре ставит под сомнение его действительность. При данных обстоятельствах он может быть оспорен и отменен в судебном порядке.

    [imp]Важно! Предварительный договор о выкупе доли в ООО не подлежит государственной регистрации.[/imp]

    Порядок заключения

    Предварительное соглашение купли-продажи доли в уставном капитале ООО заключается в общем порядке с соблюдением некоторых специфических требований. Условно процедура делится на несколько этапов.

    Извещение (оферта)

    Собственникв письменном виде подготавливает извещение участникам ООО о намерении продать долю с указанием ее цены и предложением выкупа. Оферта подлежит обязательному нотариальному заверению. Затем она передается обществу и остальным адресатам. Правила передачи законом не определены. Поэтому допускается общий порядок оповещения учредителей, т.е. заказным письмом по адресам, указанным в учредительном договоре или уставе.

    Получение ответа

    На этом этапе участники, не планирующие выкупать долю или ее часть, в течение 30 дней с момента получения оферты, предоставляют в общество нотариально удостоверенный ответ с отказом. При условии, что в учредительных документах по этому вопросу нет отдельных указаний. Отказы передаются продавцу через общество. Отсутствие ответов в течение указанного срока признается отказом.

    В обоих случаях по истечении 30 дней, или ранее, участники утрачивают право преимущественного выкупа. Подтверждением этому служит справка от имени общества, подтверждающая отсутствие акцептов, а также отсутствие или наличие письменных отказов.

    После получения данной справки продавец вправе предлагать свою долю неограниченному кругу субъектов.

    Извещение участников общества и подписание предварительного договора

    Обязательность извещения не установлена законом, но такое требование часто содержится в учредительных документах. Продавец в письменном виде уведомляет общество и участников о заключении предварительного соглашения и дальнейшем отчуждении доли. Затем продавец и будущий покупатель заключают предварительное соглашение, к которому прилагается проект будущего договора.Итогом подписания выступает совершение основной сделки, отчуждение доли в уставном капитале и выход продавца из состава участников.

    Заключение

    Предварительные договорные отношения призваны закреплять и гарантировать права и обязанности сторон будущей сделки. Однако, гарантировать обоюдное соблюдение интересов они будут лишь при условии полного соответствия требованиям гражданского законодательства РФ.

    Обязательная нотариальная форма предварительного договора?

    Про мошенничества с предварительными договорами уже столько сказано. В 2016 г. я с трудом собрал все схемы, с которыми сталкивался и которые касаются предварительных сделок. Вот они, все десять штук здесь .
    Как это не смешно, но в 2017 г. нарисовалась одиннадцатая комбинация.
    Владелец 1/2 доли в праве на квартиру подписал предварительный договор, принял крупный задаток и сейчас уклоняется от основной сделки. Деньги не возвращает. Кричит, что предварительный договор купли-продажи доли подлежит нотариальному удостоверению, и что без нотариального удостоверения договор ничтожен. По логике этого продавца, обязать его продать свою долю суд не сможет. Выплачивать семизначную сумму задатка аферист планирует из своей пенсии.
    Ситуация вдвойне неприятна тем, что покупатель – дочь ответчика, и владелица другой 1/2 доли.
    Ну что тут сказать…
    С одной стороны, с лета 2016 г. ситуация в правовом регулировании действительно поменялась, с другой – все это мы уже проходили. Такие споры уже были, просто они не касались недвижимости. Сразу вспоминается вот что.
    Абзацем 1 п. 11 статьи 21 Федерального закона от 08.02.1998 «Об обществах с ограниченной ответственностью» уже давно установлено, что « сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению путем составления одного документа, подписанного сторонами. Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность этой сделки ».
    Абзацем 3 этого же пункта определено, что разрешается заключать договоры, устанавливающие обязательство совершить в будущем при возникновении определенных обстоятельств сделку, направленную на отчуждение долей в уставном капитале. По сути, здесь речь идет о предварительных договорах, совершенных под условием.
    Соответственно, по этим нормам закона уже формировалась судебная практика. Ответчики по таким искам также в какой-то момент «передумали» заключать договор купли-продажи доли в уставном капитале ООО, и также ссылались на то, что предварительный договор нотариально не удостоверен и ничтожен . В понимании этих ответчиков и в соответствии с п.2 ст. 429 ГК РФ, « предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора, а если форма основного договора не установлена, то в письменной форме. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его ничтожность ». По сути, относительно ничтожности сделки Гражданский кодекс РФ уже давно дублировал указания ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».
    Что интересно, данный спор был урегулирован Высшим арбитражным судом РФ, причем со свойственной ему элегантностью.
    Может быть, я просто ностальгирую по практике ВАС РФ, но смотрите сами, как все было решено в определении от 05 марта 2012 года по делу № А50-11309/2011: « Решением от 16.08.2011 Арбитражный суд Пермского края отказал в удовлетворении иска Евдокимова Д.А. к Колесникову И.А. о признании недействительным по мотиву несоблюдения нотариальной формы заключенного между ними предварительного договора от 30.06.2010 купли-продажи доли в уставном капитале общества… и о применении последствий недействительности этой сделки… В заявлении, поданном в Высший Арбитражный Суд Российской Федерации, о пересмотре названных судебных актов в порядке надзора Евдокимов Д.А. просит отменить их… Изучив судебные акты и доводы заявителя, суд не находит оснований для передачи дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации… Предметом оспариваемого договора, как установлено судами, является обязательство сторон по поводу заключения будущего договора, а не обязательство по поводу отчуждения доли (части доли) в уставном капитале хозяйственного общества. Следовательно, по мнению судов, несоблюдение нотариальной формы предварительного договора купли-продажи доли не влечет за собой недействительность этой сделки ».
    Ранее нижестоящий 17 ААС РФ также привел очень интересною мотивировку: « принимая во внимание, что в абз. 3 пункта 11 статьи 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью названы две сделки, требующие нотариальное удостоверение: договор, в котором выражена воля отчуждателя на передачу доли в случае возникновения определенных обстоятельств; сделка, непосредственно направленная на отчуждение доли, то рассматриваемый договор не требует нотариального удостоверения и считается заключенным в момент достижения сторонами соглашения по всем существенным условиям . Заключенная на его основании сделка подлежит нотариальному удостоверению »
    Я уверен, что эта позиция является совершено верной.
    Абсолютная глупость – нотариально удостоверять предварительный договор, по которому не переходят деньги или имущество.
    При этом, конечно, ФЗ “О государственной регистрации недвижимости” (с изм. и доп., вступ. в силу с 02.01.2017), а конкретно ст. 42 названного закона, предписывает нотариальную форму для «сделки по отчуждению долей в праве общей собственности на недвижимое имущество». Но ведь и ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» содержит такие же указания, просто в нем речь идет о другом объекте.
    Хотелось бы подвести черту, но, к сожалению, это трудно сейчас сделать.
    ВАС РФ, как вы знаете, ликвидирован, и у судебной системы России осталась только одна голова. По этой причине в настоящее время довлеет судебная практика Верховного суда России, который относительно предварительных договоров и их формы, насколько мне известно, еще не высказывался. Будет ли новая судебная практика руководствоваться названным определением ВАС РФ сказать не могу.
    Опасения связаны вот с чем. Например, ранее Высший арбитражный суд РФ всегда не приветствовал передачу денег по предварительному договору, а переданный по предварительной сделке задаток всегда считал авансом. Это было совершенно правильно, так как задатком не может обеспечиваться безденежное обязательство, а предварительный договор – всегда безденежный, его природа – безденежна. В тоже время Верховный суд РФ допускал наличие задатка в отношениях по предварительной сделке, и просто закрывал глаза на то, что такая схема противоречит самой природе задатка, у которого всегда есть платежная функция. Практики на эту тему – масса. В итоге, после ликвидации ВАС РФ позиция Верховного суда РФ стала доминировать.
    Возможно, что Верховный суд РФ все-таки и по затронутому вопросу выскажется иначе, и тогда уж точно придется предварительные договоры купли-продажи долей в праве собственности нести к нотариусам.
    Не хотелось бы, конечно.

    Как проходит мониторинг в сфере закупок по 44-ФЗ

    Мониторинг закупок — это постоянное наблюдение и анализ госзаказа. Он проводится в виде сбора, обобщения, систематизации и оценки информации о тендерах, в том числе реализации планов-графиков. В 2021 году планируют утвердить единые правила.

    Скачать сводный отчет по мониторингу госзакупок за 3 квартал 2020 года
    Скачать пример мониторинга по закупкам за 2020 год
    Скачать постановление правительства № 1193 от 03.11.2015 с последними изменениями

    Утвердят единый порядок мониторинга

    На сайте проектов нормативных актов Минфин опубликовал проект постановления правительства, по которому в 2021-2022 произойдет переход на единый порядок мониторинга как для Федеральной контрактной системы, так и для заказов отдельными видами юридических лиц в рамках 223-ФЗ. Новые правила заменят действующий порядок аналитики заказа исключительно по 44-ФЗ.

    По плану, за проведение контроля отвечает Министерство финансов, используя открытые сведения Единой информационной системы. Информацию для анализа предоставляют и другие ведомства — Федеральное казначейство, ФАС, Минпромторг. После проведения аналитических процедур Минфин подготовит отчетность, в которой сравнит плановые и фактические показатели закупочной деятельности и достижение минимальной доли госзакупок заказчиками. При необходимости в сводный отчет включат мероприятия по совершенствованию законодательства о госзакупках.

    Скачать проект постановления правительства РФ, опубликованный на официальном сайте проектов нормативных актов

    Используйте бесплатно инструкции от экспертов КонсультантПлюс, чтобы пройти процедуру мониторинга без проблем и нарушений.

    Чтобы прочитать, понадобится доступ в систему: ПОЛУЧИТЬ БЕСПЛАТНО НА 2 ДНЯ .

    Что показывает сводный отчет

    В постановлении № 1193 от 03.11.2015 указано, что требования к содержанию и порядку подготовки сводного аналитического отчета, а также сроки подготовки указанного отчета определяются Министерством финансов РФ. Ежеквартально готовится аналитический отчет: документ составляют за каждый квартал, кроме IV. По итогам года оформляют сводный отчетный документ.

    В последней аналитике за 2019 год указано, что реальный объем госзакупок на 12% превысил запланированный и составил 8,2 трлн руб. А по национальным проектам подписали госконтрактов на 1,3 трлн руб. против суммы в 0,9 трлн руб., которая была запланирована.

    Еще госзаказчики в 2019 году в 2 раза превысили обязательную квоту по объему госзакупок у субъектов малого предпринимательства. Она составила 33%, в прошлом году с СМП и СОНКО подписали 2,4 млн контрактов на 3,8 трлн рублей. Причем большую часть этих контрактов (на 2,3 трлн рублей) малые предприятия получили по итогам госзакупок на общих основаниях. А результатом торгов с ограничениями для СМП и СОНКО стало заключение контрактов на 1,1 трлн рублей. И 410 млрд рублей оплатили СМП, которых привлекали в качестве субподрядчиков.

    Итоговые результаты мониторинга в сфере закупок оформляются в виде аналитической и сводной отчетности. В документах Минфина об аудите в сфере закупок 44-ФЗ найдете и такую информацию:

    • о количестве размещенных извещений об осуществлении закупок, суммарном значении НМЦК, в том числе аналитика централизованных закупок;
    • о количестве состоявшихся и несостоявшихся процедур;
    • о количестве и общей стоимости контрактов;
    • об исполнении контрактов, в том числе об оплате и начислении неустоек;
    • о ведении реестра недобросовестных поставщиков;
    • о ведении реестра жалоб, плановых и внеплановых проверок;
    • о количестве банковских гарантий и общей денежной сумме, указанной в них;
    • о результатах осуществления контроля;
    • о функционировании ЕИС.

    Кто еще мониторит государственные закупки

    В ч. 8 ст. 97 указано, какое ведомство готовит отчеты о мониторинге закупок, — региональные органы власти, органы местного самоуправления. Они это делают на основании актов высших исполнительных органов госвласти субъектов, местных администраций. К примеру, мониторинг закупок для обеспечения нужд Санкт-Петербурга проводит Комитет по госзаказу. Он 07.12.2020 в ЕИС опубликовал отчетный документ о результатах наблюдения за заказами за 9 месяцев 2020 года.

    Как проводится

    В ч. 9 правил по постановлению № 1193 указано, как часто размещают отчеты о мониторинге закупок, — каждый квартал (кроме IV) и один раз в год сводный аналитический отчет за год. Что касается регионального и местного уровней, то этот вопрос решается отдельными нормативными актами.

    Чтобы пройти эту процедуру, заказчику ничего делать не нужно. В чем заключается мониторинг закупок: Минфин самостоятельно собирает, обобщает, систематизирует и оценивает информацию о госзакупках. Он касается всех заказчиков по правилам, которые утверждены правительством в постановлении № 1193 от 03.11.2015.

    В п. 2 постановления правительства № 1193 указано, что мониторинг закупок осуществляется на постоянной основе посредством сбора, обобщения, систематизации и оценки информации:

    • о тендерах, в том числе о реализации планов-графиков из ЕИС;
    • у органа, который обеспечивает мониторинг, от федеральных органов исполнительной власти по п. 7 ПП № 1193;
    • из писем и обращений, которые поступают в орган, который обеспечивает мониторинг, от федеральных органов исполнительной власти, госорганов федерального уровня, региональных органов госвласти и местных администраций, граждан, организаций, в том числе общественных объединений, объединений юрлиц, включая итоги общественного контроля за соблюдением требований контрактного законодательства;
    • о вступивших в законную силу судебных решениях и судебных актах, которые касаются вопросов проведения закупок;
    • из других открытых источников.

    Чем обеспечивается

    В п. 4 постановления № 1193 указано, в чем заключается мониторинг закупок и чем он обеспечивается. Аналитика заказов обеспечивается правом на:

    • привлечение на основании госконтракта иных лиц для сбора, обобщения, систематизации и оценки информации и подготовки сводного аналитического отчета и аналитических отчетов о торгах, в том числе о реализации планов-графиков;
    • формирование экспертных советов из представителей федеральных органов исполнительной власти, федеральных госорганов, региональных и местных властей, экспертных организаций, общественных объединений и объединений юридических лиц.
    Ссылка на основную публикацию